انتخاب قانون حاکم بر ماهیت دعوی توسط طرفین دعوی

انتخاب قانون حاکم بر ماهیت دعوی توسط طرفین دعوی

بررسی اصل حاکمیت اراده
بررسی اصل حاکمیت اراده در ماده 968 قانون مدنی
بررسی اصل حاکمیت اراده در ماده 27 قانون داوری
انتخاب صریح بر اساس اصل حاکمیت اراده
انتخاب قانون حاکم بر ماهیت دعوی توسط طرفین دعوی
قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران

رفتن به سایت اصلی

دانلود پایان نامه رشته حقوق

انتخاب قانون حاکم بر ماهیت دعوی توسط طرفین دعوی

 

 

 

 

چکیده

در قرارداد  فی ما بین طرفین یک بند از آن یا در بند مربوط به شرط داوری قانون معینی را ذکر می‌کنند و یا در قرارداد داوری جداگانه صریحاً قانون حاکم بر اختلافات موجود را مشخص می‌نمایند.

دیدگاه سنتی که متاثر از حقوق بین‌الملل خصوصی است، بر آن بود که قانون مقر، حاکم بر رسیدگیهای داوری است. به تبع، ملازمه‌ای بین قانون شکلی رسیدگی و قانون ماهوی به وجود می‌آمد بدین ترتیب که قانون رسیدگی مقر، داور را ملزم به مراجعه به قواعد حل تعارض مقر، به منظور تعیین قانون ماهوی قابل اعمال در داوری می‌نمود. [1] روشن است تنها در صورتیکه اصل آزادی طرفین در تعیین قانون حاکم، به عنوان یکی از قواعد حل تعارض یک کشور که اصل حاکمیت اراده را معتبر شناخته است، توجیه کنند، از بقایای تعدیل شده همان دیدگاه سنتی باشد. [2] طرز تفکر جدید ابتدا پیوند ضروری میان قانون شکلی حاکم بر داوری و نظام تعارض قوانین قابل اعمال را رد کرد و در نهایت منجر به این نتیجه شد که طرفین می‌باید در انتخاب قانون حاکم بر روابطشان ازاد باشند.

مقبولیت عام تئوری آزادی طرفین در انتخاب قانون حاکم تا به حدیاست که لندو آن را یک اصل کلی شناخته شده به وسیله ملل متمدن دانسته است. [3] بررسی نظام‌های مهم حقوقی مانند فرانسه، انگلستان، ایالات متحده و کانادا و بسیاری دیگر از کشورها نیز این عقیده را تایید می‌کند. [4] در میان اسناد بین‌المللی داوری، از لحاظ تایید صریح صلاحیت طرفین در تعیین قانون اعال نسبت به ماهیت دعوی وحدت و یکسانی عمده‌ای به چشم می‌خورد. نیز مقررات مربوط به داوریهای نهادی و موردی این امر را به وضوح پذیرفته‌اند. در این رابطه می‌توان به ماده 7از کنوانسیون اروپایی راجع به داوری تجاری بین‌المللی مورخ 1961، ماده 38 از قواعد داوری کمیسیون سازمان ملل برای اروپا مورخ 1966، بند 4 از ماده 7 قواعد داوری کمیسیون سازمان ملل برای آسیا و خاور دور مورخ 1966، ماده 33 از قواعد آنسیترال و بندهای 3 و 5 ماده 13 از مقررات اتاق بازرگانی بین‌المللی اشاره کرد.

حال که حق انتخاب قانون به وسیله طرفین مسجل، است باید توجه داشت که انتخاب قانون به وسیله طرفین گاه با گنجانیدن یک شرط ناظر به انتخاب قانون، بطور صریح تحقق پیدا می‌کند و گاه نیز قصد طرفین بطور معمول و متعارفی اثبات شده و نسبت به آن یقین حاصل می‌شود. یعنی اوضاع و احوال و مندرجات پرونده نشان شده و نسبت به آن یقین حاصل می‌شود. یعنی اوضاع و احوال و مندرجات پرونده نشان می‌دهد که طرفین به قانون کشور خاصی نظر داشته‌اند. مانند اینکه قرارداد طبق روش معمول در کشور خاصی تنظیم می‌شود، محل اجرای قرارداد همانجاست، طرفین مقر داوری را نیز در همان کشور قرار میدهند و امر داوری را به یک موسسه داوری مستقر در آن کشور می‌سپرند. در این وضع، قانون قابل اعمال نسبت به دعوی، مشخص است.[5]

بررسی آراء داوری نشان می‌دهد که داوران بی‌هیچ دخل و تصرف قابل توجهی، قانون منتخب طرفین را اعمال می‌کنند. یکی از مسائلی که در مورد قانون حاکم بر ماهیت دعوی در قلمرو داوری تجاری بین‌المللی جلب توجه نموده و آن را از معیارهای سنتی حقوق بین‌الملل خصوصی، دور می‌سازد، عدم توجه به لزوم ارتباط قانون منتخب طرفین، با قرارداد است. البته ممکن است روند جدید حقوق بین‌الملل خصوصی را با داوری بین‌المللی همراه دانست چه در قواعد تعارض قوانین جدید سوئیس (مورخ 1987) و کنوانسیون اروپایی راجع به قانون قابل اعمال بر تعهدات قراردادی (1980) نامی از شرط مزبور برده نشده است.

بررسی رویه داوریها نشان می‌دهد که در هیچ رای داوری، قانونی که از سوی طرفین به عنوان قانون حاکم تصریح شده است، به علت عدم ارتباط با قرارداد کنار گذاشته نشده  است و حتی برخی از آراء انتخاب قانون غیر مرتبط  با قرارداد را به واسطه انگیزه احتمالی طرفین بر بیطرفی قانون یا پیشرفته‌ بودن آن، تائید کرده‌اند.[6]

بی‌شک اصل استقلال یا آزادی اراده طرفین یکی از برجسته‌ترین اصول تعارض قوانین در سطح جهانی است به‌گونه‌ای که در داوری تجاری بین‌المللی نظر غالب این است که اصل مزبور کاملاً پذیرفته شده است و به عنوان یک حق دارای ویژگی فراملی می‌باشد و اثر الزام‌آوری دارد.[7]

طرفین در توافقات و قراردادهای تجاری بین‌المللی بطور معمول خود قانون حاکم را معین می‌کنند. یکی از ویژگی‌های انتخاب قانون آن است که ایجاد اطمینان، وحدت و یکپارچگی می‌کند، موضوعات مربوطه را در آینده قابل پیش‌بینی مینماید و از بسیاری از اختلافات جلوگیری می‌کند  و مانع تفسیرهای متفاوت از قرارداد می‌شود.

 

[1].  لعیا جنیدی، قانون حاکم در داوری‌های تجاری بین‌المللی، ص188.

[2]. See eg. ICC Case NO. 893/1955, reported by J.D.M, Lew, op. cit , pp.88-9

[3]. O.Lando, ” contracts in private International Law ” , International Association of Legal Science International Encyclopedia of Comparative law, K.Lipstein (ed.) , V.111, chapter 24 , p.33.

[4].

[5]. لعیا جنیدی، قانون حاکم در داوری‌های تجاری بین‌المللی، ص189.

[6]. همان، ص190.

 

[7]. حمیدرضا نیک‌بخت، داوری تجارت بین‌المللی، ص 343.

 

 

 

 

فهرست مطالب

 

انتخاب قانون حاکم بر ماهیت دعوی توسط طرفین دعوی

مبحث اول- انتخاب قانون توسط طرفین 

گفتار اول- انتخاب صریح بر اساس اصل حاکمیت اراده 

گفتار دوم- انتخاب ضمنی 

مبحث دوم- بررسی اصل حاکمیت اراده در ماده 968 قانون مدنی و ماده 27 قانون داوری          

گفتار اول- بررسی نظریه‌های پیرامون ماده 968 قانون مدنی ایران 

الف) نظریه امری بودن 

ب) نظریه تخییری بودن 

گفتار دوم- بررسی ماده 27 قانون داوری تجاری بین‌المللی ایران 

الف) اصل حاكمیت اراده 

ب) منع احاله 

گفتار سوم- عدم نسخ ماده 968 قانون مدنی ایران                                     

مبحث سوم- اعمال اراده طرفین مبنی بر تصمیم گیری بر اساس عدل و انصاف و کدخدامنشانه        .

گفتار اول- در حقوق خارجی                                                         

گفتار دوم- در حقوق ایران                                                           

 

فهرست منابع 

 

 

 

 

 

 

  • ارزیابی شیوع افسردگی در بین جانبازان

    ارزیابی شیوع افسردگی در بین جانبازان افسردگی جانبازان افسردگی جانبازان خفیف افسردگی جانبازان شدید مقایسه میزان افسردگی جانبازان خفیف و شدید ارزیابی شیوع افسردگی در بین جانبازان دانلود پایان نامه افسردگی جانبازان دانلود پایان نامه روانشناسی دانلود پایان نامه رشته…

  • پاورپوینت انواع روش های توسعه شبکه

    پاورپوینت انواع روش های توسعه شبکه پاورپوینت توسعه شبکه پاورپوینت درباره توسعه شبکه دانلود پاورپوینت توسعه شبکه رفتن به سايت اصلي دانلود پاورپوینت انواع روش های توسعه شبکه جهت رشته کامپیوتر و IT در قالب 21 اسلايد و با فرمت…

  • دانلود تحقیق حسابداری تعهدی به عنوان حسابداری برتر با فرمت ورد

    دانلود تحقیق حسابداری تعهدی به عنوان حسابداری برتر با فرمت ورد رفتن به سايت اصلي هدف از این تحقیق بررسی حسابداری تعهدی به عنوان حسابداری برتر با فرمت docx در قالب 22 صفحه ورد بصورت کامل و جامع و با…

  • پاورپوینت آشنایی با خواص سویا

    پاورپوینت آشنایی با خواص سویا پاورپوینت اتفاله سویا پاورپوینت سویا گوشت پاورپوینت سویا ماکارونی از چی درست میشه پاورپوینت تصاویر سویا خوراکی رفتن به سايت اصلي دانلود پاورپوینت آشنایی با خواص سویا جهت رشته تغذیه در قالب 12 اسلاید و با فرمتpptxبصورت…

  • پاورپوینت تعریف مفاهیم برنامه ریزی شهری و روستایی

    پاورپوینت تعریف مفاهیم برنامه ریزی شهری و روستایی کلمات کلیدی : پاورپوینت تعریف مفاهیم برنامه ریزی شهری و روستایی تعریف مفاهیم برنامه ریزی شهری و روستایی تحقیق برنامه ریزی شهری و روستایی پاورپوینت برنامه ریزی شهری و روستایی وظایف مدیران…

  • دانلود تحقیق مديريت دانش با فرمت ورد

    دانلود تحقیق مديريت دانش با فرمت ورد رفتن به سايت اصلي هدف از این تحقیق بررسی مديريت دانش با فرمت docx در قالب 21 صفحه ورد بصورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش می باشد        …

  • ادبیات نظری و پیشینه تجربی بلوغ سازمانی

    ادبیات نظری و پیشینه تجربی بلوغ سازمانی کلمات کلیدی : فصل دوم پایان نامه بلوغ سازمانی مبانی نظری بلوغ سازمانی پیشینه تحقیق بلوغ سازمانی پیشینه داخلی بلوغ سازمانی پیشینه خارجی بلوغ سازمانی پیشینه پژوهش بلوغ سازمانی پیشینه نظری بلوغ سازمانی…

  • دانلود تحقیق درباره تعاون و شرکت های تعاونی word

    دانلود تحقیق درباره تعاون و شرکت های تعاونی word رفتن به سايت اصلي هدف از این تحقیق بررسی تعاون و شرکت های تعاونی با فرمت docx در قالب 13 صفحه ورد بصورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش می…

  • مبانی نظری مدل های مدیریت دانش 87 صفحه کامل و جامع

    مبانی نظری مدل های مدیریت دانش 87 صفحه کامل و جامع کلمات کلیدی : پیشینه تحقیق مدیریت دانش پیشینه پژوهش مدیریت دانش دانلود مبانی نظری مدیریت دانش مبانی نظری استقرار مدیریت دانش مبانی نظری و پیشینه تحقیق مدیریت دانش مبانی…

  • پیشینه نظری و فصل دوم پایان نامه آموزش های فنی و حرفه ای

    پیشینه نظری و فصل دوم پایان نامه آموزش های فنی و حرفه ای فصل دوم پایان نامه آموزش های فنی و حرفه ای مبانی نظری آموزش های فنی و حرفه ای پیشینه تحقیق آموزش های فنی و حرفه ای پیشینه…

  • دانلود پاورپوینت مدیریت پروژه های فناوری اطلاعات

    دانلود پاورپوینت مدیریت پروژه های فناوری اطلاعات پاورپوینت مدیریت پروژه های فناوری اطلاعات پاورپوینت مدیریت پروژه های فناوری اطلاعات پیام نور پاورپوینت جزوه مدیریت پروژه های فناوری اطلاعات رفتن به سايت اصلي دانلود پاورپوینت مدیریت پروژه های فناوری اطلاعات جهت…

  • دانلود تحقیق مفهوم عدم تقارن اطلاعات با فرمت ورد

    دانلود تحقیق مفهوم عدم تقارن اطلاعات با فرمت ورد رفتن به سايت اصلي هدف از این تحقیق بررسی مفهوم عدم تقارن اطلاعات با فرمت docx در قالب 28 صفحه ورد بصورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش می باشد…

  • مبانی نظری بررسی ارتباط میان تولید ناب و کارکرد بازرگانی شرکتهای تولیدی

    مبانی نظری بررسی ارتباط میان تولید ناب و کارکرد بازرگانی شرکتهای تولیدی توسعه تفكر ناب اصول تولید ناب مكانیزم های اجرای تولید ناب مدل های تولید ناب رابطه بین تولید ناب و عملکرد مبانی نظری رابطه بین تولید ناب و…

  • دانلود تحقیق مدیریت و مدیریت کلاس با فرمت ورد

    دانلود تحقیق مدیریت و مدیریت کلاس با فرمت ورد رفتن به سايت اصلي هدف از این تحقیق بررسی مدیریت و مدیریت کلاس با فرمت docx در قالب 70 صفحه ورد بصورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش می باشد…

  • پرسشنامه استاندارد فرهنگ سازمانی هافستد

    پرسشنامه استاندارد فرهنگ سازمانی هافستد پرسشنامه فرهنگ سازمانی هافستد پرسشنامه 32 سوالی فرهنگ سازمانی هافستد دانلود پرسشنامه فرهنگ سازمانی هافستد پرسشنامه استاندارد 22 سوالی فرهنگ سازمانی گرت هافستد پرسشنامه استاندارد فرهنگ سازمانی هافستد دانلود پرسشنامه ارزیابی فرهنگ سازمانی هافستد پرسشنامه…

  • کیفیت روابط زناشویی و بررسی رویکردها و برنامه های پیشگیری از درماندگی زناشویی

    کیفیت روابط زناشویی و بررسی رویکردها و برنامه های پیشگیری از درماندگی زناشویی کلمات کلیدی : کیفیت روابط زناشویی و بررسی رویکردها و برنامه های پیشگیری از درماندگی زناشویی رفتن به سایت اصلی هدف از این پایان نامه کیفیت روابط…

  • ارزیابی آسیب های زیست محیطی احداث سد البرز در استان مازندران با استفاده از روش آزمون انتخاب

    ارزیابی آسیب های زیست محیطی احداث سد البرز در استان مازندران با استفاده از روش آزمون انتخاب آسیب های زیست محیطی احداث سد ارزیابی آسیب های زیست محیطی احداث سد روش آزمون انتخاب برای ارزیابی آسیبهای زیست محیطی بررسی اثرات…

  • پرسشنامه تحلیل دلایل سرقت و ارائه راهکارهای پیشگیری

    پرسشنامه تحلیل دلایل سرقت و ارائه راهکارهای پیشگیری پرسشنامه سرقت پرسشنامه عوامل موثر بر سرقت پرسشنامه جرم شناسی سرقت جرم شناسی سرقت عوامل موثر بر سرقت پرسشنامه راههای پیشگیری از سرقت تحقیق در مورد سرقت علل و انگیزه سرقت بررسی…

  • پاورپوینت آموزش تدریس صدا آموز سال اول ابتدایی

    پاورپوینت آموزش تدریس صدا آموز سال اول ابتدایی رفتن به سايت اصلي دانلود پاورپوینت آموزش تدریس صدا آموز سال اول ابتدایی به کودکان کلاس اول ابتدایی در قالب 15 اسلاید و با فرمت pptx بصورت کامل و جامع و با…

  • تئوری های سازگاری و عوامل موثر بر سازگاری اجتماعی

    تئوری های سازگاری و عوامل موثر بر سازگاری اجتماعی تئوری های سازگاری نظریه های سازگاری انواع سازگاری در روانشناسی دیدگاههای نظری درباره سازگاری عوامل موثر بر سازگاری اجتماعی تحقیق در مورد سازگاری در روانشناسی رفتن به سايت اصلي این نوشتار…

  • پاورپوینت آشنایی با سیستان و بلوچستان

    پاورپوینت آشنایی با سیستان و بلوچستان رفتن به سايت اصلي دانلود پاورپوینت آشنایی با سیستان و بلوچستان جهت رشته گردشگری و توریسم در قالب 20 اسلاید و با فرمت pptx به صورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش  …

  • دانلود تحقیق تبلیغات و بازرگانی و تاریخچه آن با فرمت ورد

    دانلود تحقیق تبلیغات و بازرگانی و تاریخچه آن با فرمت ورد رفتن به سايت اصلي هدف از این تحقیق بررسی تبلیغات و بازرگانی و تاریخچه ی آن با فرمت docx در قالب 40 صفحه ورد بصورت کامل و جامع و…

  • پاورپوینت اختلالات خلقی

    پاورپوینت اختلالات خلقی اختلالات خلقی پاورپوینت اختلالات خلقی پاورپوینت کامل اختلالات خلقی رفتن به سایت اصلی —خلق حال وهوای پایداری است که بصورت درونی تجربه میشود وبر رفتار فرد تاثیر میگذارد. عاطفه/Affect/به تظاهربیرونی خلق اطلاق میشود. —مشخصه اختلالات خلقی اینست…

  • ده مشکل و ده راهکار برای سلامت در ایران و طرح جامع امداد و نجات کشور

    ده مشکل و ده راهکار برای سلامت در ایران و طرح جامع امداد و نجات کشور سلامت در ایران طرح جامع امداد و نجات کشور ستاد حوادث و سوانح غیرمترقبه مشکلات و راهکارها برای نظام سلامت ایران دانلود مقاله ده…

  • تاثیر عوامل خانوادگی بر میزان پیشرفت تحصیلی دانش آموزان

    تاثیر عوامل خانوادگی بر میزان پیشرفت تحصیلی دانش آموزان پیشرفت تحصیلی دانش آموزان تاثیر انگیزش در پیشرفت تحصیلی عوامل پیشرفت تحصیلی دانش آموزان عوامل خانوادگی پیشرفت تحصیلی دانش آموزان تحقیق کامل عوامل خانوادگی پیشرفت تحصیلی دانش آموزان رفتن به سايت…

  • پایان نامه کارشناسی ارشد رشته بیوتکنولوژی کشاورزی با عنوان بررسی روابط ژنتیکی ارقام و پایه‌های سیب با استفاده از نشانگر مولکولی SSR

    پایان نامه کارشناسی ارشد رشته بیوتکنولوژی کشاورزی با عنوان بررسی روابط ژنتیکی ارقام و پایه‌های سیب با استفاده از نشانگر مولکولی SSR واکنش PCR سطح ملکول DNA نشانگر مولکولی SSR ارقام و پایه‌های سیب تعیین رابطه ژنتیکی ارقام و پایه…

  • دانلود تحقیق در مورد مدرسه هوشمند docx

    دانلود تحقیق در مورد مدرسه هوشمند docx رفتن به سايت اصلي هدف از این تحقیق بررسی مدرسه هوشمند با فرمت docx در قالب 34 صفحه ورد بصورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش می باشد     فهرست مطالب…

  • پاورپوینت آموزش علوم پنجم ابتدایی مبحث تغییرات مواد

    پاورپوینت آموزش علوم پنجم ابتدایی مبحث تغییرات مواد رفتن به سايت اصلي دانلود پاورپوینت آموزش علوم پنجم ابتدایی مبحث تغییرات مواد در قالب 26 اسلاید و با فرمت pptx بصورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش      …

  • چارچوب نظری و پیشینه پژوهش انگیزش کاری

    چارچوب نظری و پیشینه پژوهش انگیزش کاری کلمات کلیدی : فصل دوم پایان نامه انگیزش کاری مبانی نظری انگیزش کاری پیشینه تحقیق انگیزش کاری پیشینه داخلی انگیزش کاری پیشینه خارجی انگیزش کاری پیشینه پژوهش انگیزش کاری پیشینه نظری انگیزش کاری…

  • پاورپوینت فصل دوم کتاب بازاريابي و مديريت بازار تألیف حسن الوداری با موضوع انواع بازار و محيط بازاريابي

    پاورپوینت فصل دوم کتاب بازاريابي و مديريت بازار تألیف حسن الوداری با موضوع انواع بازار و محيط بازاريابي پاورپوینت فصل دوم کتاب بازاريابي و مديريت بازار تألیف حسن الوداری با موضوع انواع بازار و محيط بازاريابي پاورپوینت فصل دوم کتاب…

  • مبانی نظری و پیشینه تحقیق مدیریت ریسک اعتباری در بانک 108 صفحه

    مبانی نظری و پیشینه تحقیق مدیریت ریسک اعتباری در بانک 108 صفحه کلمات کلیدی : مبانی نظری مدیریت ریسک اعتباری دانلود مبانی نظری مدیریت ریسک اعتباری پیشینه تحقیق مدیریت ریسک اعتباری ادبیات نظری مدیریت ریسک اعتباری فصل دوم پایان نامه…

  • فصل دوم پایان نامه خودکارآمدی حرفه ای

    فصل دوم پایان نامه خودکارآمدی حرفه ای کلمات کلیدی : مبانی نظری خودکارآمدی حرفه ای دانلود مبانی نظری خودکارآمدی حرفه ای پیشینه تحقیق خودکارآمدی حرفه ای دانلود پیشینه تحقیق خودکارآمدی حرفه ای پیشینه داخلی خودکارآمدی حرفه ای پیشینه خارجی خودکارآمدی…

  • پاورپوینت حسابداری دارایی های ثابت مشهود

    پاورپوینت حسابداری دارایی های ثابت مشهود رفتن به سايت اصلي دانلود پاورپوینت حسابداری دارایی های ثابت مشهود جهت رشته ی حسابداری در قالب 63 اسلاید و با فرمت pptx به صورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش    …

  • نمونه فصل سوم پایان نامه کارشناسی ارشد روانشناسی سلامت روانی کارمندان ارتش

    نمونه فصل سوم پایان نامه کارشناسی ارشد روانشناسی سلامت روانی کارمندان ارتش کلمات کلیدی : فصل سوم پایان نامه سلامت روانی کارمندان فصل سوم پایان نامه سلامت روانی کارکنان فصل سوم پایان نامه سلامت روان نمونه فصل سوم پایان نامه…

  • پاورپوينت فایروال یا دیوارهای آتشین در شبکه

    پاورپوينت فایروال یا دیوارهای آتشین در شبکه پاورپوینت فایروال دانلود پاورپوینت فایروال دانلود رایگان پاورپوینت فایروال پاورپوینت در مورد فایروال دانلود پاورپوينت دیوارهای آتشین رفتن به سايت اصلي دانلود پاورپوينت دیوارهای آتشین جهت رشته نرم افزار در قالب 22 اسلايد…